市场监管总局关于《市场监督管理行政执法电子数据取证暂行规定 (征求意见稿) 》公开征求意见的公告

市场监督管理行政执法电子数据取证暂行规定

(征求意见稿)

　　第一章 总则

　　第一条 (制定目的)为规范市场监督管理行政执法电子数据取证工作，提升执法人员电子数据取证能力，提高行政执法效能，根据《中华人民共和国行政处罚法》《中华人民共和国行政强制法》《市场监督管理行政处罚程序规定》等有关规定,制定本规定。

　　第二条 (适用范围)市场监督管理部门及其执法人员在行政执法过程中对电子数据的收集提取、查封扣押、检查分析、证据存储,适用本规定。

　　第三条 (基本原则1)市场监督管理部门及其执法人员应当遵守法定程序，遵循有关技术标准，全面、客观、及时收集、提取涉案电子数据，确保电子数据的真实、完整。

　　电子数据作为证据使用时，应当符合证据的合法性、真实性、关联性要求。

　　第四条 (基本原则2)市场监督管理部门依法向有关单位或个人收集提取电子数据，有关单位或个人应当如实提供。

　　执法人员对履行职责过程中知悉的国家秘密、商业秘密、个人隐私应当依法保密。

　　第五条 (适用情形)市场监督管理部门接收或依法调取的其他国家机关收集、提取的与案件相关的电子数据,经查证属实可以作为行政执法案件的证据使用。

　　第二章 电子数据取证一般规定

　　第六条 (定义及种类)本规定所称的电子数据是指与案件相关，以数字化形式存储、处理、传输，能够证明案件事实的信息。

　　电子数据包括但不限于下列信息、电子文件：

　　(一)文档、图片、音视频等电子文件及其属性信息;

　　(二)网页、博客、论坛等网络平台发布的信息;

　　(三)社交软件、电子邮件、通讯群组等网络应用服务的通信信息;

　　(四)用户注册信息、身份认证信息、数字签名等用户身份信息;

　　(五)交易记录、浏览记录、操作记录等用户行为信息;

　　(六)源代码、工具软件、运行脚本等行为工具信息;

　　(七)系统日志、应用程序日志、安全日志等系统运行信息。

　　第七条 (收集、固定工具)市场监督管理部门可以利用互联网信息系统或者设备收集、固定电子数据。用来收集、固定电子数据的互联网信息系统或者设备应当符合相关规定，并在笔录中注明使用的系统、设备、软件的名称和版本号。

　　第八条 (收集、提取人员要求)收集、提取电子数据，应当由两名以上具备行政执法资格的人员进行，必要时可以指派或者聘请有专门知识的人员辅助执法人员收集、提取电子数据。

　　第九条 (收集、提取方法)收集、提取电子数据，根据案情需要可以依法采取以下一种或者几种措施、方法:

　　(一) 查封、扣押或先行登记保存原始存储介质;

　　(二) 现场提取电子数据;

　　(三)网络在线提取电子数据;

　　(四)其他符合法律、法规、规章规定的措施、方法。

　　第十条 (收集、提取笔录要求)执法人员提取电子数据时，应当制作笔录并列明以下内容:

　　(一) 原始存储介质的名称、存放地点、信号开闭状况及是否采取强制措施;

　　(二)提取的方法、过程，提取后电子数据的存储介质名称;

　　(三)提取电子数据的名称、类别、文件格式;

　　(四)与案件相关的电子数据证据的完整性校验值;

　　(五) 其他应当列明的事项。

　　笔录应当由执法人员、电子数据持有人(提供人)签名或者盖章。电子数据持有人(提供人)无法签名、盖章或者拒绝签名、盖章的，执法人员应当在笔录中注明情况并采取录音、录像等方式记录，必要时可以邀请见证人现场见证。

　　第十一条 (打印等固证方式情形)具有下列情形之一的，执法人员可以采取打印、拍照、截屏、录屏或者录像等方式固定相关电子数据:

　　(一)无法查封、扣押原始存储介质并且无法提取电子数据的;

　　(二)存在电子数据自毁功能或装置，需要及时固定相关证据的;

　　(三)需要现场展示、查看相关电子数据的;

　　(四)其他需要采取打印、拍照、截屏、录屏或者录像等方式固定相关证据的情形。

　　第十二条 (打印等固证方式制定笔录要求)执法人员采取打印、拍照、截屏、录屏或者录像等方式固定电子数据的，应当清晰反映电子数据的内容，并在笔录中注明采取打印、拍照、截屏、录屏或者录像等方式固定电子数据的原因，电子数据存储位置、原始存储介质特征和存放地点等情况，由执法人员、电子数据持有人(提供人)签名或者盖章。电子数据持有人(提供人)无法签名、盖章或者拒绝签名、盖章的，执法人员应当在笔录注明情况，并采取录音、录像等方式记录，必要时可以邀请见证人现场见证。

　　第十三条 (保障当事人或相关权利人的合法权益)市场监督管理部门使用提取的电子数据证据作为案件证据时，在作出行政处罚决定前，应当将违法事实及相关电子数据证据告知当事人，听取当事人陈述申辩。当事人提出的陈述申辩意见成立的，应当予以采纳。

　　第十四条 (委托鉴定)根据执法需要，市场监督管理部门可以委托有资质的第三方电子数据鉴定机构进行鉴定。

　　第三章 查封、扣押原始存储介质

　　第十五条 (查封、扣押原始存储介质情形)在案件查办过程中，发现与案情相关的电子数据，现场无法直接提取，应当依法查封、扣押原始存储介质，对存储介质做唯一性标识并制作笔录，记录原始存储介质封存前后的状态。

　　第十六条 (查封、扣押原始存储介质程序)查封、扣押原始存储介质，应当依照《中华人民共和国行政强制法》规定的程序进行，并当场交付实施行政强制措施决定书和清单，写明原始存储介质名称、编号、数量、规格型号及其来源等,由执法人员、持有人(提供人)签名或者盖章。

　　第十七条 (无签名或盖章时要求)查封、扣押原始存储介质时，对无法确定原始存储介质持有人(提供人)，原始存储介质持有人(提供人)无法签名、盖章或者拒绝签名、盖章的，执法人员应当在笔录中注明情况并采取录音、录像等方式记录，必要时可以邀请见证人现场见证。

　　第十八条 (查封、扣押原始存储介质要求)对查封、扣押的原始存储介质,应当符合以下要求:

　　(一)保证在不解除封存状态的情况下，无法使用或者启动原始存储介质。必要时，具备数据信息存储功能的电子设备和硬盘、存储卡等内部存储介质可以分别封存;

　　(二)封存前后应当拍摄被封存原始存储介质的照片。照片应当反映原始存储介质封存前后的状况，清晰反映封口或者张贴封条处的状况;

　　(三)封存具有无线通信功能的原始存储介质，应当采取信号屏蔽、信号阻断或者切断电源等措施;

　　(四)对原始存储介质的充电线、数据线或其他必要的连接附属品一起封存。

　　第十九条 (查封、扣押可收集的其他情况)查封、扣押原始存储介质时，可以向相关人员了解、收集并在笔录中注明以下情况:

　　(一)原始存储介质及应用系统管理情况，网络拓扑与系统架构情况，是否由多人使用及管理，使用及管理人员的身份情况等;

　　(二)原始存储介质及应用系统管理的用户名、密码情况;

　　(三)原始存储介质的数据备份情况，有无加密磁盘、容器，有无自毁功能，有无其它移动存储介质，是否进行过备份，备份数据的存储位置等情况;

　　(四)其他相关的内容。

　　第四章 现场提取电子数据

　　第二十条 (涉案电子设备保护措施)现场提取电子数据可以采取以下措施保护涉案电子设备：

　　(一)及时将涉案人员和现场其他相关人员与电子设备分离;

　　(二)在未确定是否易丢失数据的情况下，不能关闭正在运行状态的电子设备;

　　(三)对现场计算机信息系统可能被远程控制的，应当及时采取信号屏蔽、信号阻断、断开网络连接等措施;

　　(四)保护电源;

　　(五)有必要采取的其他保护措施。

　　第二十一条 (现场提取应遵守的规定)现场提取电子数据，应当遵守以下规定：

　　(一)不得将提取的数据存储在原始存储介质中;

　　(二)不得在目标系统中安装新的应用程序。如果因为特殊原因，需要在目标系统中安装新的应用程序的，应当在笔录中记录所安装的程序及目的;

　　(三)应当在笔录中详细、准确记录实施的操作。

　　第二十二条 (电子数据压缩要求)对提取的电子数据可以进行数据压缩，并在笔录中注明相应的方法和压缩后文件的完整性校验值。

　　第二十三条 (先行登记保存情形及要求)在电子数据可能灭失或者以后难以取得的情况下，可以依法先行登记保存原始存储介质，并在七日内及时作出处理决定。先行登记保存期间，当事人或者有关人员不得转移、变卖、毁损存储介质，不得解除封存状态，不得删除、修改电子数据。

　　第五章 网络在线提取电子数据

　　第二十四条 (网络在线提取适用情形)对公开发布的电子数据、境内远程计算机信息系统上的电子数据，可以通过网络在线提取。

　　对网络违法行为的技术监测记录资料，可以作为实施行政执法的电子数据证据。

　　第二十五条 (网络在线提取要求)实施在线电子数据取证前，应对电子数据生成、存储、传输所依赖的计算机系统的硬件、软件环境进行检测，确保完整、可靠，处于正常可运行状态。在提取电子数据过程中，对可能无法重复提取及无法复现的情形，应当全程录屏。

　　第二十六条 (保证网络在线提取的完整性) 网络在线提取应当计算电子数据的完整性校验值。必要时可以提取有关电子签名认证证书、数字签名、注册信息等关联性信息。

　　第二十七条 (采用录像等方式记录的内容) 网络在线提取时应当制作笔录，并采用录像、拍照、截屏等方式记录以下信息：

　　(一)远程计算机信息系统的访问方式;

　　(二)提取的日期和时间;

　　(三)提取使用的工具和方法;

　　(四)电子数据的网络地址、存储路径或者数据提取时的进入步骤等;

　　(五)计算完整性校验值的过程和结果。

　　第六章 电子数据的检查分析

　　第二十八条 (电子数据检查分析适用情形)对查封、扣押、先行登记保存的原始存储介质或者提取的电子数据,需要进一步发现和提取与案件相关的线索和证据的,可以进行电子数据检查分析并制作笔录，记录检查分析基本情况、检查过程和检查结果等内容。

　　第二十九条 (电子数据检查分析人员要求)电子数据的检查分析，应当由两名以上执法人员进行。必要时可以指派或者聘请有专业技术知识的人员参加。

　　第三十条 (检查分析电子数据应遵循的要求)检查分析电子数据应当遵循以下要求:

　　(一)通过安全的写保护设备接入到涉案检查设备进行检查，或者先制作电子数据备份，再对备份进行检查，无法使用写保护设备且无法制作备份的，应当注明原因，并全程录像;

　　(二)检查前解除封存、检查后重新封存的,应当通过拍照、录像等方式记录被封存原始存储介质及其封口或者张贴封条处的状况;

　　(三)检查具有无线通信功能的电子设备，应当采取信号屏蔽、信号阻断或者切断电源等措施保护电子数据的完整性。

　　第七章 电子数据证据的存储

　　第三十一条 (电子数据证据存储的安全和保密性要求)电子数据证据存储应当依据《中华人民共和国保守国家秘密法》《中华人民共和国数据安全法》等法律法规规定，实施安全与保密管理。

　　第三十二条 (电子数据证据存储方式)电子数据证据存储可以采用介质存储、区块链、云存储等方式。

　　为防止电子数据证据丢失，可以将其备份存储。

　　第三十三条 (电子数据证据归档要求)行政处罚案件结案后，应当将电子数据证据按照档案管理的有关规定立卷归档。

　　第八章 附 则

　　第三十四条 (专业术语含义)本规定中下列用语的含义:

　　(一)存储介质,是指具备电子数据存储功能的硬盘、光盘、优盘、记忆棒、存储卡、存储芯片等载体或设备。

　　(二)完整性校验值，是指为防止电子数据被篡改或者破坏，使用散列算法等特定算法对电子数据进行计算，得出的用于校验数据完整性的数据值。

　　(三)数字签名，是指利用特定算法对电子数据进行计算，得出的用于验证电子数据来源和完整性的数据值。

　　(四)数字证书，是指包含数字签名并对电子数据来源、完整性进行认证的电子文件。

　　第三十五条 (施行日期)本规定自2023年*月*日起施行。2011年12月12日，国家工商行政管理总局发布的《关于工商行政机关电子数据取证工作的指导意见》(工商市字〔2011〕248号)同时废止。
 

《市场监督管理行政执法电子数据取证暂行规定》起草说明
 

　　为优化营商环境，规范执法行为，提高执法效能，维护社会经济秩序，总局组织起草了《市场监督管理行政执法电子数据取证暂行规定》(以下简称《暂行规定》)。现就有关情况说明如下：

　　一、制定《暂行规定》必要性

　　(一)《暂行规定》是贯彻落实法律法规和国务院决策部署的需要。

　　2021年修订的《行政处罚法》新增“电子数据可以作为证据使用”条款，《市场监督管理行政处罚程序规定》也作出相应规定。2021年12月，《国务院关于印发“十四五”市场监管现代化规划的通知》(国发〔2021〕30号)中明确提出“强化对电子数据的取证固证”，此项工作重点任务分工中明确电子数据取证固证由市场监管总局负责。总局制定出台《暂行规定》是贯彻落实上位法和国务院决策部署的一项重要工作举措。

　　(二)《暂行规定》是维护市场秩序，推动高质量发展的需要。

　　随着消费复苏，消费市场违法行为仍多发易发，违法手段更加隐蔽，严重破坏市场秩序，侵害消费者合法权益，制约了合法经营企业健康发展，甚至导致劣币驱除良币。全国市场监管部门着力促发展、护民生、守底线，不断加大对违反市场监管违法行为打击力度，维护良好市场秩序和消费环境。《暂行规定》的出台将完善电子数据取证制度，严厉打击违反市场监管违法行为，更好保护合法经营主体权益，进一步激发经营主体活力，营造良好的市场秩序和消费环境，促进加快建设高效规范、公平竞争的全国统一大市场，助力构建新发展格局，推动高质量发展。

　　(三)《暂行规定》是解决市场监管执法中电子数据取证难题，提高行政执法效能的需要。

　　新业态新模式下的不正当竞争、价格欺诈、虚假宣传、侵权假冒、个人信息泄露等破坏正常市场秩序和侵害消费者权益违法行为频发，违法当事人普遍利用信息技术手段，使用计算机、手机等设备开展办公、经营、交易、管理活动，证据材料逐渐由书面材料向电子数据转变，要求市场监管行政执法必须采用电子数据取证推进案件查办。由于电子数据证据较之传统证据具有更高的技术性和规范性要求，一线执法人员普遍对电子数据取证工作存在本领恐慌，如何及时、有效、合法地取得电子数据作为定案证据，已成为市场监管执法亟需解决的难题。《暂行规定》明确电子数据收集提取、查封扣押、检查分析、证据存储等方面的规定，解决市场监管行政执法中电子数据取证难题，为市场监管行政执法电子数据取证工作提供清晰指引和有效方案。

　　(四)《暂行规定》是完善市场监管法规体系、全面推进严格规范公正文明执法的需要。

　　市场监管执法职责宽泛，点多面广，与群众生产生活息息相关，社会关注度高，新产业新业态新模式下侵权假冒、食品安全等违法手法不断翻新，线上线下一体化趋势明显。现行市场监管法规体系中缺少电子数据取证相关规定，基层执法机构和执法人员在办案中只能参照公安等部门电子数据取证相关规定进行。制定出台《暂行规定》具有很强的针对性、操作性和有效性，将填补市场监管法规体系中行政执法电子数据取证固证规定的空白，将有效增强市场监管执法办案证据效力，确保案件证据更加充分、案件定性更加准确、案件质量更加高效，更是贯彻落实党中央全面推进严格规范公正文明执法的有力举措。

　　二、起草过程

　　2022年，市场监管总局启动电子数据取证规则研究工作，多次开展调研，收集地方电子数据取证经验做法。组织起草《市场监管电子数据取证暂行规定》，依据现行法律、法规、规章，参考最高人民法院、最高人民检察院、公安部出台的相关文件，2023年完成《暂行规定》初稿起草工作，并多次组织市场监管部门基层执法人员、法律专家、电子数据取证业务骨干开展研讨，经进一步修改完善，形成《暂行规定(征求意见稿)》。

　　三、主要内容

　　《暂行规定》共八章三十五条。第一章总则。明确了制定依据、适用范围、取证基本原则和适用情形等内容。第二章电子数据取证一般规定。明确了电子数据的定义及种类，对收集提取电子数据的主体、工具及笔录要素等做出了规定，同时，明确保障当事人或相关权利人的合法权益。第三章查封、扣押原始存储介质。明确了查封、扣押原始存储介质的情形、要求、程序、笔录要素。第四章现场提取电子数据。对现场提取电子数据的情形、保护措施、完整性校验及相关注意事项做出了规定。第五章网络在线提取电子数据。对网络在线提取的适用情形、取证环境、笔录要素、完整性校验及相关注意事项做出了规定。第六章电子数据的检查分析。明确了查封、扣押、先行登记保存的原始存储介质或者提取的电子数据，进行检查分析的适用情形、人员要求及注意事项等。第七章电子数据证据的存储。明确了电子数据保密要求、存储方式、归档要求等内容。第八章附则。主要对《暂行规定》中列出的一些专业词汇做出解释说明。

　　四、参考和引用的法律法规

　　1.《中华人民共和国行政处罚法》

　　2.《中华人民共和国行政强制法》

　　3.《中华人民共和国保守国家秘密法》

　　4.《中华人民共和国数据安全法》

　　5.《市场监督管理行政处罚程序规定》

　　6.《公安机关办理刑事案件电子数据取证规则》

　　7.最高人民法院 最高人民检察院 公安部《关于办理刑事案件收集提取和审查判断电子数据若干问题的规定》

　　8.《最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释》

　　9.《人民检察院办理网络犯罪案件规定》

　　10.《网络交易监督管理办法》

　　11.《互联网广告管理办法》

　　12.《网络餐饮服务食品安全监督管理办法》

　　13.《山东省市场监督管理部门电子数据取证规范暂行规定》